Musk supostamente ameaçou o Twitter com uma 'oferta hostil' via texto para o presidente Bret Taylor

ALEGAÇÕES FACTUAIS

II - Musk se oferece para comprar o Twitter

24. Em 13 de abril - quatro dias depois de inverter o curso no assento do conselho - Musk mandou uma mensagem para Taylor que planejava fazer uma oferta para adquirir todo o Twitter. Sua oferta não solicitada, transmitida por carta mais tarde naquele dia, foi acompanhada por uma ameaça:

Estou me oferecendo para comprar 100% do Twitter por US$ 54,20 por ação em dinheiro, um prêmio de 54% no dia anterior a começar a investir no Twitter e um prêmio de 38% no dia anterior ao anúncio público do meu investimento. Minha oferta é minha melhor e última oferta e, se não for aceita, precisarei reconsiderar minha posição como acionista.

25. No dia seguinte, 14 de abril, Musk anunciou sua oferta publicamente e observou que ela estava condicionada à diligência comercial e financiamento habituais. Em um evento público no mesmo dia, Musk - cuja enorme riqueza pessoal excede o capital da maioria das empresas públicas - gabou-se de que poderia "tecnicamente pagar" a compra definitiva do Twitter.

26. Também em 14 de abril, o conselho do Twitter se reuniu para discutir a proposta de Musk. Estabeleceu um comitê de transações composto pelos diretores independentes Taylor, Lane Fox e Patrick Pichette para avaliar a proposta, supervisionar as negociações e explorar alternativas estratégicas. O conselho foi auxiliado em sua revisão por Goldman Sachs e JP Morgan como consultores financeiros e Simpson Thacher como consultor independente.

27. Diante do rápido acúmulo de ações do Twitter por parte de Musk e da oferta de pegar ou largar, e preocupado com a possibilidade de lançar uma oferta pública hostil sem aviso prévio, o conselho adotou um plano de direitos de acionista habitual para proteger seus acionistas de ações “coercitivas ou não táticas injustas de aquisição”. O conselho tomou essa medida para reduzir a probabilidade de uma aquisição sem o pagamento de um prêmio de controle apropriado e para garantir que o conselho tivesse tempo suficiente para fazer um julgamento informado sobre a oferta de Musk ou qualquer outra. De acordo com os termos do plano de direitos, a aquisição por um único investidor ou grupo de mais de 15% das ações ordinárias em circulação da empresa sem a aprovação do conselho dá a outros acionistas a oportunidade de adquirir ações adicionais com um desconto considerável. O plano foi adotado e anunciado em 15 de abril de 2022.

28. As preocupações do conselho provaram ser bem fundamentadas. Musk começou a fazer referências públicas óbvias a uma oferta pública hostil:

29. Ao mesmo tempo, Musk trabalhou para fortalecer a oferta que havia feito e poderia fazer por meio de licitação. Em 20 de abril, ele havia comprometido pessoalmente US$ 21 bilhões em financiamento de capital e alinhou US$ 25,5 bilhões em financiamento de dívida, com US$ 12,5 bilhões garantidos por suas ações da Tesla .

30. Tendo obtido esses compromissos, Musk anunciou em um registro de valores mobiliários de 21 de abril de 2022 que sua oferta não estava mais condicionada a financiamento ou sujeita a devida diligência:

No momento da entrega, a Proposta também estava sujeita à conclusão do financiamento e due diligence comercial, mas não está mais sujeita ao financiamento como resultado do recebimento dos compromissos de financiamento pelo Denunciante. . . e não está mais sujeito à devida diligência comercial.

Musk se proclamou preparado para iniciar as negociações “imediatamente” e confirmou que estava “explorando a possibilidade de iniciar uma oferta pública”.

31. No sábado, 23 de abril de 2022, Musk pediu para falar com representantes do Twitter sobre sua oferta. Seguindo a orientação do comitê de transações, Taylor conversou com Musk, que reiterou que sua oferta era “a melhor e definitiva” e ameaçou mais uma vez levá-la diretamente aos acionistas do Twitter se o conselho não se envolvesse imediatamente.

32. No dia seguinte, domingo, 24 de abril de 2022, Musk tentou novamente forçar a mão do Twitter. Ele entregou uma carta ao conselho repetindo que sua oferta de $ 54,20 por ação era “a melhor e final”, ameaçando mais uma vez vender todas as suas ações se sua oferta fosse rejeitada e dizendo que proporia um acordo de fusão “amigo do vendedor” para ser assinado antes do mercado abrir no dia seguinte. O advogado de Musk enviou um rascunho de acordo, reiterou que a oferta de Musk não dependia de nenhuma diligência e destacou que a forma do acordo proposto "destinava-se a tornar mais fácil para todos chegarem a um acordo o mais rápido possível".

33. O acordo foi negociado durante a noite e, no processo, tornou-se ainda mais favorável ao vendedor. Entre as disposições não contidas na proposta de Musk, mas incluídas por insistência do Twitter, estava um compromisso dos réus, incluindo Musk, de “pegar ou fazer com que sejam levados . . . todas as ações e fazer, ou fazer com que sejam feitas, todas as coisas necessárias, adequadas ou aconselháveis” para obter o financiamento (já comprometido) para consumar a transação, Ex. 1 § 6.10(a); uma isenção clara de qualquer condição de financiamento para fechamento, id. § 6.10(f); e o direito do Twitter de solicitar e receber imediatamente atualizações de Musk sobre seu progresso na obtenção de financiamento, id. § 6.10(d). Essas disposições garantiam que o financiamento não seria um obstáculo para o fechamento e que a empresa teria o direito de se manter informada sobre o progresso de Musk em conseguir seu financiamento.

34. O Twitter também negociou para si o direito de contratar e demitir funcionários em todos os níveis, incluindo executivos, sem ter que buscar o consentimento de Musk. O rascunho inicial de Musk do acordo de fusão teria considerado a contratação e demissão de um funcionário no nível de vice-presidente ou acima de uma violação presuntiva do acordo de curso normal sem o consentimento de Musk. O Twitter atingiu com sucesso essa disposição antes de assinar.

35. O Twitter negociou ainda mais para restringir as circunstâncias em que os réus poderiam escapar do acordo alegando um “Efeito Adverso Relevante da Empresa”. Além de excluir, por exemplo, efeitos e circunstâncias em todo o mercado e em todo o setor e quedas no preço das ações e no desempenho financeiro, a definição final excluiu questões relacionadas ou resultantes da identidade ou comunicações de Musk, “desempenho” do contrato e qualquer assunto divulgado pelo Twitter em seus arquivos da SEC, exceto as seções "Fatores de risco" e "Declarações prospectivas" dessas divulgações. Identidade. Arte. EU.

36. Por fim, e de forma crítica, o Twitter negociou para si um direito robusto de exigir o desempenho específico dos termos do acordo, que abrangia o direito de obrigar os réus a fechar o negócio e garantiu que Musk estivesse pessoalmente vinculado a essa cláusula (entre outras). Identidade. § 9.9(a)-(b), Preâmbulo.

37. Em uma reunião do conselho em 25 de abril de 2022, o Goldman Sachs e o JP Morgan apresentaram suas opiniões de imparcialidade, e o conselho discutiu o acordo. O conselho finalmente aprovou o acordo de fusão e decidiu recomendar a aprovação dos acionistas, tanto porque o preço era justo para os acionistas quanto porque o acordo de fusão prometia um alto nível de certeza de fechamento. O Twitter pegou o rascunho do acordo “amigo do vendedor” de Musk e garantiu outras concessões importantes para torná-lo ainda mais. Não apenas não havia condições de financiamento ou diligência, como Musk já havia garantido compromissos de dívida que, juntamente com seu compromisso de patrimônio pessoal, seriam suficientes para financiar a compra.

38. O Twitter já havia sido abalado pelas reversões de Musk antes. Para o benefício dos acionistas e funcionários, o conselho precisava de garantia de que esse acordo seria válido. Recebeu essa garantia nos termos que conseguiu negociar.