Musk supuestamente amenazó a Twitter con una 'oferta pública hostil' a través de un mensaje de texto al presidente Bret Taylor

ALEGACIONES DE HECHO

II - Musk ofrece comprar Twitter

24. El 13 de abril, cuatro días después de cambiar de rumbo en el asiento de la junta, Musk le envió un mensaje de texto a Taylor diciéndole que planeaba hacer una oferta para adquirir todo Twitter. Su oferta no solicitada, enviada por carta ese mismo día, estuvo acompañada de una amenaza:

Ofrezco comprar el 100 % de Twitter por $54,20 por acción en efectivo, una prima del 54 % sobre el día anterior a que comencé a invertir en Twitter y una prima del 38 % sobre el día anterior al anuncio público de mi inversión. Mi oferta es mi mejor y última oferta y, si no se acepta, tendría que reconsiderar mi posición como accionista.

25. Al día siguiente, el 14 de abril, Musk anunció públicamente su oferta y señaló que estaba condicionada a la diligencia debida comercial habitual y al financiamiento. En un evento público el mismo día, Musk, cuya enorme riqueza personal supera el capital de la mayoría de las empresas públicas, se jactó de que "técnicamente podía permitirse" comprar Twitter directamente.

26. También el 14 de abril, la junta de Twitter se reunió para discutir la propuesta de Musk. Estableció un comité de transacciones integrado por los directores independientes Taylor, Lane Fox y Patrick Pichette para evaluar la propuesta, supervisar las negociaciones y explorar alternativas estratégicas. Goldman Sachs y JP Morgan ayudaron a la junta en su revisión como asesores financieros, y Simpson Thacher como asesor independiente.

27. Ante la rápida acumulación de acciones de Twitter y la oferta de tómalo o déjalo por parte de Musk, y preocupado de que pudiera lanzar una oferta pública de adquisición hostil sin previo aviso, la junta adoptó un plan de derechos de los accionistas habitual para proteger a sus accionistas de acciones “coercitivas o de otro tipo”. tácticas de adquisición desleales”. La junta tomó esta medida para reducir la probabilidad de una adquisición sin el pago de una prima de control adecuada y para garantizar que la junta tuviera tiempo suficiente para emitir un juicio informado sobre la oferta de Musk o cualquier otra. Según los términos del plan de derechos, la adquisición por parte de un solo inversionista o grupo de más del 15% de las acciones ordinarias en circulación de la compañía sin la aprobación de la junta brinda a otros accionistas la oportunidad de adquirir acciones adicionales con un descuento considerable. El plan fue adoptado y anunciado el 15 de abril de 2022.

28. Las preocupaciones de la junta resultaron estar bien fundamentadas. Musk comenzó a hacer referencias públicas demasiado obvias a una oferta pública hostil:

29. Al mismo tiempo, Musk trabajó para fortalecer la oferta que había hecho y podría hacer por licitación. Para el 20 de abril, había comprometido personalmente $ 21 mil millones en financiamiento de capital y alineado $ 25,5 mil millones de financiamiento de deuda comprometido, con $ 12,5 mil millones de eso garantizado por sus acciones de Tesla .

30. Habiendo obtenido estos compromisos, Musk anunció en una presentación de valores del 21 de abril de 2022 que su oferta ya no estaba condicionada al financiamiento ni sujeta a la diligencia debida:

En el momento de la entrega, la Propuesta también estaba sujeta a la realización de la debida diligencia empresarial y de financiación, pero ya no está sujeta a financiación como consecuencia de la recepción por parte del Informante de los compromisos de financiación. . . y ya no está sujeto a la debida diligencia comercial.

Musk se proclamó preparado para comenzar las negociaciones "inmediatamente" y confirmó que estaba "explorando si comenzar una oferta pública".

31. El sábado 23 de abril de 2022, Musk pidió hablar con representantes de Twitter sobre su oferta. Bajo la dirección del comité de transacciones, Taylor se comprometió con Musk, quien reiteró que su oferta era "la mejor y definitiva" y amenazó una vez más con llevarla directamente a los accionistas de Twitter si la junta no se comprometía de inmediato.

32. Al día siguiente, el domingo 24 de abril de 2022, Musk volvió a intentar forzar la mano de Twitter. Entregó una carta a la junta en la que repetía que su oferta de $54,20 por acción era "la mejor y definitiva", amenazando una vez más con vender todas sus acciones si su oferta era rechazada y diciendo que propondría un acuerdo de fusión "favorable para el vendedor". firmado antes de que abriera el mercado al día siguiente. El abogado de Musk envió un borrador de acuerdo, reiteró que la oferta de Musk no dependía de ninguna diligencia debida y subrayó que la forma del acuerdo propuesto "tenía la intención de facilitar que todos llegaran a un acuerdo lo antes posible".

33. El acuerdo se negoció durante la noche y, en el proceso, se volvió aún más favorable para el vendedor. Entre las disposiciones no contenidas en la propuesta de Musk, pero incluidas por insistencia de Twitter, se encontraba el compromiso de los acusados, incluido Musk, de "tomar o hacer que se tome". . . todas las acciones y hacer, o hacer que se hagan, todas las cosas necesarias, propias o aconsejables” para obtener el financiamiento (ya comprometido) para consumar la transacción, Ej. 1 § 6.10(a); un descargo de responsabilidad claro de cualquier condición de financiamiento para el cierre, id. § 6.10(f); y un derecho por parte de Twitter para solicitar y recibir puntualmente actualizaciones de Musk sobre su progreso en la obtención de financiamiento, id. § 6.10(d). Estas disposiciones aseguraron que la financiación no sería un obstáculo para el cierre y que la empresa tendría derecho a permanecer informada sobre el progreso de Musk en la organización de su financiación.

34. Twitter también negoció para sí mismo el derecho a contratar y despedir empleados en todos los niveles, incluidos los ejecutivos, sin tener que buscar el consentimiento de Musk. El borrador inicial del acuerdo de fusión de Musk habría considerado la contratación y el despido de un empleado a nivel de vicepresidente o superior como una presunta violación del convenio de curso ordinario sin el consentimiento de Musk. Twitter cumplió con éxito esa disposición antes de firmar.

35. Twitter negoció además para reducir las circunstancias en las que los demandados podrían escapar del acuerdo alegando un "Efecto adverso material de la empresa". Además de excluir, por ejemplo, los efectos y circunstancias de todo el mercado y de toda la industria y las disminuciones en el precio de las acciones y el desempeño financiero, la definición final excluyó los asuntos relacionados con la identidad o las comunicaciones de Musk, el "rendimiento" del acuerdo y los que resulten de la misma. cualquier asunto divulgado por Twitter en sus presentaciones ante la SEC que no sean las secciones "Factores de riesgo" y "Declaraciones prospectivas" de dichas divulgaciones. Identificación. Arte. YO.

36. Finalmente, y de manera crítica, Twitter negoció para sí mismo un sólido derecho a exigir el cumplimiento específico de los términos del acuerdo que abarcaba el derecho a obligar a los demandados a cerrar el trato, y aseguró que Musk personalmente estuviera obligado por esa disposición (entre otras). Identificación. § 9.9(a)-(b), Preámbulo.

37. En una reunión del directorio el 25 de abril de 2022, Goldman Sachs y JP Morgan presentaron cada uno sus opiniones imparciales y el directorio discutió el acuerdo. La junta finalmente aprobó el acuerdo de fusión y decidió recomendar la aprobación de los accionistas, tanto porque el precio era justo para los accionistas como porque el acuerdo de fusión prometía un alto nivel de certeza en el cierre. Twitter había tomado el supuesto borrador de acuerdo "amigable para el vendedor" de Musk y aseguró otras concesiones clave para hacerlo aún más. No solo no había condiciones de financiación o diligencia, sino que Musk ya había asegurado compromisos de deuda que junto con su compromiso de capital personal serían suficientes para financiar la compra.

38. Twitter ya se había visto afectado por los cambios de rumbo de Musk. Para el beneficio de los accionistas y empleados, la junta necesitaba garantías de que este acuerdo se mantendría. Recibió esa seguridad en los términos que pudo negociar.