Les conditions de clôture de l'accord Musk-Twitter ont empêché le milliardaire de reculer

Image caractéristique : Stable Diffusion AI de HackerNoon, invite "c'est (pas) le marché, stupide"

ALLÉGATIONS FACTUELLES

III - Les accords définitifs à durée convenue

A. Conditions de clôture

41. Les conditions de fermeture sont peu nombreuses. La transaction est soumise à un vote majoritaire des actionnaires de Twitter et à des approbations réglementaires spécifiques. Identifiant. § 7.1. L'opération est également conditionnée à la non-survenance d'un effet défavorable significatif sur la société qui se poursuit au moment de la clôture. Identifiant. § 7.2(c). L'accord contient diverses déclarations de Twitter, notamment que ses documents auprès de la SEC depuis le 1er janvier 2022, au moment du dépôt ou au moment de la modification ou du complément, sont complets et exacts à tous égards importants, décrivent fidèlement la situation financière de la société dans tous les aspects importants et ont été préparés conformément aux PCGR. Identifiant. § 4.6. Toute inexactitude dans ces représentations n'excuse pas la clôture à moins qu'elle n'atteigne le niveau d'un effet défavorable important pour la société. Identifiant. § 7.2(b). 42. L'effet défavorable important de la société est défini comme :

tout changement, événement, effet ou circonstance qui, individuellement ou dans l'ensemble, a entraîné ou serait raisonnablement susceptible d'entraîner un effet défavorable important sur les activités, la situation financière ou les résultats d'exploitation de la Société et de ses Filiales, pris comme un ensemble . . . .

Identifiant. Art. I. Comme on peut s'y attendre avec un accord de fusion « favorable au vendeur », le contrat identifie de nombreux changements, événements et circonstances expressément exclus de la détermination de la survenance d'un effet défavorable important sur la société :

[L]es modifications, événements, effets ou circonstances qui, directement ou indirectement, dans la mesure où ils sont liés ou résultent de ce qui suit, seront exclus de la détermination de l'effet défavorable important pour la société et ne seront pas pris en compte :

(i) toute condition, changement, effet ou circonstance affectant généralement l'un des secteurs ou marchés dans lesquels la Société ou ses Filiales opèrent ;

. . .

(iii) les conditions économiques, réglementaires ou politiques générales (ou leurs modifications) ou les conditions (ou leurs modifications) des marchés financiers, du crédit ou des valeurs mobilières (y compris les variations des taux d'intérêt ou de change) aux États-Unis ou dans tout autre pays ou région dans le monde;

…

(iv) la négociation, l'exécution, l'annonce, l'exécution, la réalisation ou l'existence du présent Accord ou des transactions envisagées par le présent Accord, y compris (A) en raison de l'identité d'Elon Musk, de la société mère ou de l'un de leurs affiliés ou de leurs sources de financement respectives , ou toute communication de la société mère ou de l'une de ses sociétés affiliées ou de leurs sources de financement respectives, y compris concernant leurs plans ou intentions concernant la conduite des affaires de la société ou de l'une de ses filiales et (B) tout litige, réclamation ou procédure judiciaire menacé ou initié contre Parent, Acquisition Sub, la Société ou l'un de leurs affiliés, dirigeants ou administrateurs respectifs, dans chaque cas, découlant de ou lié au présent Accord ou aux transactions envisagées par le présent Accord, et y compris l'impact de l'un de ce qui précède sur toute relation avec des clients, des fournisseurs, des vendeurs, des partenaires de collaboration, des employés, des syndicats ou des régulateurs ;

…

(viii) toute modification du prix du marché ou du volume des transactions des actions ordinaires de la Société, tout manquement de la Société ou de ses Filiales à respecter les estimations internes, des analystes ou d'autres bénéfices ou projections ou prévisions financières pour toute période, toute modification des cotes de crédit et tout changement dans les recommandations ou les notations des analystes concernant la Société ou l'une de ses Filiales (à condition que les faits ou événements donnant lieu ou contribuant à ces changements ou défaillances qui ne sont pas autrement exclus de la définition de » peut être pris en compte pour déterminer s'il y a eu un effet défavorable significatif sur la société) ; et

(ix) toute question divulguée dans les documents SEC de la société déposés par la société avant la date du présent accord (autre que toute divulgation énoncée sous les rubriques « Facteurs de risque » ou « Énoncés prospectifs »).

Identifiant.

43. Les parties ont donc convenu que toute circonstance affectant le marché en général ou d'autres entreprises de médias sociaux n'excuserait pas les défendeurs de fermer. De même, aucune circonstance découlant de l'existence ou de l'exécution de l'accord, ou de toute communication de Musk, « y compris l'impact de tout ce qui précède » sur les relations de Twitter avec, entre autres, les clients. De même, les questions que Twitter a divulguées dans les sections de ses documents déposés auprès de la SEC autres que les sections « Facteurs de risque » et « Énoncés prospectifs » ne peuvent pas constituer un effet défavorable important pour la société. Et l'incapacité de Twitter à respecter les projections financières n'excusera pas la fermeture à moins que cet échec ne résulte d'un événement indépendamment qualifié d'effet négatif important de la société (en tenant compte de toutes les exclusions expresses). 44. L'accord précise également que le financement n'est pas une condition à la fermeture :

Nonobstant toute disposition contraire contenue dans le présent accord, l'investisseur en capital, la société mère et le sous-traitant d'acquisition reconnaissent et affirment chacun que ce n'est pas une condition à la clôture ou à l'une de ses obligations en vertu du présent accord que l'investisseur en capital, la société mère, le sous-traitant d'acquisition et / ou l'un de leurs affiliés respectifs obtiennent un financement (y compris le financement par emprunt) pour l'une des transactions envisagées par le présent accord.

Identifiant. § 5.4 ; voir aussi id. § 6.10(f).

45. Il n'y a pas non plus de condition de diligence. En effet, chacune de la société mère et de la filiale d'acquisition déclare avoir "mené, à sa satisfaction, sa propre enquête, examen et analyse indépendants de l'activité, des résultats d'exploitation, des perspectives, de la situation (financière ou autre) ou des actifs de la société et de ses filiales. », et que, pour décider de procéder à la fusion, chacun « s'est appuyé uniquement sur les résultats de son propre examen et analyse indépendants et sur les engagements, déclarations et garanties de la Société » dans l'accord de fusion. Identifiant. § 5.11. La société mère et l'acquisition sous-jacente reconnaissent en outre que "ni la société ni aucune de ses filiales, ni aucune autre personne, ne fait ou n'a fait ou ne fait de déclaration ou de garantie expresse ou implicite concernant la société ou l'une de ses filiales ou leurs activités respectives ou opérations, dans chaque cas, autres que celles expressément données uniquement par la Société à l'article IV », et ils déclarent qu'en acceptant la fusion, ils ne s'appuyaient sur « aucune représentation ou garantie expresse ou implicite, ni sur l'exactitude ou l'exhaustivité des déclarations et garanties" dans l'accord de fusion concernant Twitter et ses activités et ses opérations "autres que celles expressément données uniquement par la Société à l'article IV". Identifiant.