马斯克试图通过 Twitter 民意调查大喊虚假流量来退出 Twitter 交易

事实指控

六。马斯克抓住机会

A. 虚假或垃圾邮件帐户

64. 马斯克首先注意到的是 Twitter 连续多年向美国证券交易委员会提交的季度文件中的陈述，根据其内部流程，该公司估计其平台上的“虚假或垃圾邮件帐户的平均值”“在我们的 mDAU 中所占比例不到 5%季度。” “可货币化的每日活跃使用量或用户”或 mDAU 是 Twitter 使用的非 GAAP 指标，用于衡量使用 Twitter 平台的人员或组织的数量。在其提交的文件中，Twitter 将 mDAU 定义为“在任何特定日期通过 twitter.com、能够显示广告的 Twitter 应用程序或付费 Twitter 产品（包括订阅）登录或以其他方式验证和访问 Twitter 的个人、组织或其他帐户”

65. 除了部署每天平均暂停超过一百万个可疑账户的自动和手动流程外，该公司还进行了严格的日常流程，使用人工审查员来估计经过自动过滤和人工审查后留在其平台上的垃圾邮件或虚假账户.

66. 推特在美国证券交易委员会披露的有关该过程及其调查结果的信息非常有保留。正如其提交文件的“关于关键指标的说明”部分所述，Twitter 的“mDAU 的计算并非基于任何标准化的行业方法”，“可能与第三方发布的估计值或我们竞争对手的类似指标有所不同，”并且“可能无法准确反映使用我们平台的人员或组织的实际数量。”至于垃圾邮件或虚假账户占 mDAU 百分比的估计，Twitter 解释说，它基于“对账户样本的内部审查”，涉及“重大判断”，“可能无法准确代表 [false] 的实际数量或垃圾邮件]帐户，”并且可能太低了。 Twitter 在过去三年中发布了相同的合格估计——只有不到 5% 的 mDAU 是垃圾邮件或虚假邮件——并在此前五年发布了类似的估计。

67. 马斯克在签署合并协议时很清楚垃圾邮件占 Twitter mDAU 的一部分，并且很清楚 Twitter 的合格披露。垃圾邮件是马斯克公开和私下提到的想要收购该公司的主要原因之一。 2022 年 4 月 9 日，也就是马斯克表示他想收购 Twitter 而不是加入其董事会的那一天，他给泰勒发短信说，必须在一家私营公司的背景下从该平台“清除虚假用户”，因为他相信这会“让数字看起来很糟糕。”在 4 月 14 日的一次公开活动中，马斯克表示，消除垃圾邮件机器人将是他运营 Twitter 的“首要任务”。 4 月 21 日，即交易签署前几天，他宣布：

马斯克在 4 月 25 日宣布合并的新闻稿中表达了同样的观点，表示在收购 Twitter 后，他将优先考虑“打败垃圾邮件机器人，并验证所有人的身份”。

68. 然而，马斯克在没有征求 Twitter 关于其对垃圾邮件或虚假账户的估计的任何陈述的情况下提出了他的提议。他甚至通过明确撤回他之前的尽职调查条件来增加对 Twitter 董事会的提议。

69. 2022 年 5 月 5 日，马斯克宣布他已从 19 位投资者那里为这笔交易额外筹集了 71 亿美元的股权承诺——其中包括来自甲骨文董事长拉里埃里森的 10 亿美元、来自红杉资本的 8 亿美元、来自安德森霍洛维茨基金的 4 亿美元，以及来自卡塔尔主权财富基金子公司的 3.75 亿美元。马斯克的投资人，都是老练的市场参与者，面对马斯克关于垃圾账户的公开声明，并且知道他已经放弃勤勉，做出了这些承诺。马斯克将解决垃圾邮件问题的计划作为其宣传的关键部分：正如安德森霍洛维茨基金的联席首席执行官在公开宣布投资时所说，该公司认为马斯克“可能是世界上唯一”能够“解决”Twitter 所谓的“困难”问题的人问题[]”与“机器人”。

70. 然而，随着市场（和特斯拉的股价）下跌，马斯克的顾问开始要求提供有关 Twitter 计算 mDAU 和估计虚假或垃圾账户流行率的方法的详细信息

71. 推特与马斯克签订了保密协议，共享非公开信息，为关闭后的过渡做准备，并于2022年5月6日与马斯克及其团队召开了面对面会议。讨论的主题包括mDAU和垃圾邮件相关的主题。在会议召开之前，马斯克的银行家们在 Twitter 平台上分发了一份议程，其中包含与用户相关的项目，其中包括：“你如何估计不到 5% 的 mDAU 是虚假账户或垃圾账户？”推特的代表在会议上回答了这个问题，总结了公司的流程。

72. 在 5 月 9 日或前后，马斯克在摩根士丹利的银行家们在他们的尽职跟踪器中添加了条目，要求提供用户相关信息，包括要求“包含关键指标的用户数据库，包括但不限于用户数量、验证用户数、月活跃用户数、句柄数等。”马斯克和他的顾问都没有说明是什么促使了这些请求，也没有发现有关垃圾邮件或虚假账户的新信息，这些信息已经曝光，值得进行调查。在签署后的几天里，Twitter 对平台上垃圾邮件流行率的估计没有任何变化。尽管如此，本着合作精神，Twitter 于 5 月 12 日以数据集和对其受众指标的书面描述以及对虚假或垃圾邮件帐户的流行率进行抽样的过程作出回应。

73. 2022 年 5 月 13 日早些时候，在计划讨论 Twitter 提供的数据的尽职调查会议之前，马斯克在没有提前通知公司的情况下发推文称“Twitter 交易 [is] 暂时搁置”，直到公司向他展示了其估计只有不到 5% 的 Twitter 帐户是垃圾邮件或虚假帐户的证据：

马斯克在他的推文中链接的路透社报道是关于 2022 年 5 月 2 日提交的 Twitter 10-Q 文件的报告，其中包含 Twitter 在过去三年向美国证券交易委员会提交的文件中披露的相同的 5% 预估。根据这一长期披露的信息，马斯克没有依据断言该交易“搁置”。推特的交易顾问给马斯克的交易顾问打了电话。 “搁置”推文发布两小时后，马斯克迟迟未发推文说他仍然“致力于”这笔交易。

74. 意识到自己在合并协议下的义务，Twitter 于 5 月 13 日召开了持续约两个小时的尽职调查会议。在此次会议期间，Twitter 解释说，除其他事项外，其垃圾邮件估计过程需要每天对每季度大约 9,000 个手动审查的帐户进行每日抽样。

75. 当天晚些时候，马斯克在推特上公开发布虚假陈述，称 Twitter 的垃圾邮件估计样本量仅为 100。

76. 第二天，他公开吹嘘自己违反了保密义务：

77. 马斯克在 5 月 13 日和 14 日的推文违反了他在合并协议下的义务，包括禁止未经 Twitter 同意的公开评论、贬低、滥用第 6.4 条规定的信息的规定，要求尽最大努力完成合并。

78. 5 月 16 日，Agrawal 在推特上表示，Twitter 的 5% 估计是基于“对数千个账户的多次人工评论（重复），这些账户是随机抽样的，随着时间的推移，从*我们算作 mDAUs* 的账户中抽样。”他解释说，该公司的人工审核流程“使用公共和私人数据（例如，IP 地址、电话号码、地理位置、客户端/浏览器签名、账户在活动时的行为……）来对每个账户做出决定”——某种程度上推特也在其提交给美国证券交易委员会的文件中进行了解释。 Agrawal 支持 Twitter 的估计，并指出该公司正在不断更新其系统和规则以尽可能多地删除垃圾邮件：

79. 马斯克用另一条贬低的推文回应：

80. 随着市场继续下跌，马斯克坚持公开和误导性地攻击 Twitter 处理和披露垃圾邮件或虚假账户的行为。在 2022 年 5 月 15 日的另一条推文和 5 月 16 日的技术会议上的声明中，马斯克毫无根据地声称虚假用户可能占 Twitter 用户的 90%。当被问及“Twitter 交易 [is] 是否会结束时，”马斯克回答说，“这真的取决于很多因素”，并假设 Twitter 估计垃圾邮件或虚假账户占 mDAU 的不到 5% 可能是“一个重要因素”。如果“实际上是该数字的四到五倍，或者可能是该数字的十倍，则为不利的错误陈述”。

81. 2022 年 5 月 17 日，马斯克在没有任何依据或解释的情况下发推文称，“20% 的虚假/垃圾邮件账户，虽然是 Twitter 声称的 4 倍，但可能*高*得多”，并补充说“[t]他的交易无法动摇转发”等待对 Twitter 垃圾邮件估计的进一步分析。马斯克又一次违反了他的不贬低义务和努力契约，他鼓励美国证券交易委员会调查 Twitter 披露的准确性：